今年上半年，江蘇省揚州工商局廣陵分局查處了一起涉嫌假冒好時巧克力的案件。案件當(dāng)事人吳某系某喜糖商鋪老板，在顧客嫌好時巧克力價格偏高的情況下，他利用從小商品市場購進的好時巧克力包裝盒，在店內(nèi)自行填充散裝HAOLILAI巧克力，并以每盒3元的價格銷售這種“表里不一”的喜糖370盒。執(zhí)法人員檢查發(fā)現(xiàn)，該喜糖外包裝為三角形塑料盒，貼附的標(biāo)簽上寫有“HERSHEVS 好時 KISSES”字樣，塑料盒上方還有黃色布帶小旗標(biāo)注“KISSES”字樣，內(nèi)部則為白色小旗標(biāo)簽標(biāo)注“HAOLILAI”字樣的水滴狀巧克力。

    分　歧

    在案件定性上，執(zhí)法人員有4種不同意見。

    第一種意見認(rèn)為，吳某利用好時巧克力外包裝盒包裝散裝的HAOLILAI巧克力，作為“喜糖”銷售，已形成整體產(chǎn)品，屬于銷售預(yù)包裝食品的行為，其標(biāo)簽應(yīng)符合《食品安全法》第四十二條第一款“預(yù)包裝食品的包裝上應(yīng)當(dāng)有標(biāo)簽。標(biāo)簽應(yīng)當(dāng)標(biāo)明下列事項：（一）名稱、規(guī)格、凈含量、生產(chǎn)日期”的規(guī)定。吳某銷售的喜糖標(biāo)簽不符合上述規(guī)定，屬于銷售預(yù)包裝食品標(biāo)簽不符合規(guī)定的違法行為。

    第二種意見認(rèn)為，依據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第十九條“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實信息”的規(guī)定，吳某作為經(jīng)營者，在銷售喜糖時應(yīng)向消費者如實說明其銷售產(chǎn)品的真實情況。喜糖為專有用途商品，購買者不是唯一的消費者，最終消費者是受贈喜糖者。吳某銷售包裝與實物不符的喜糖，購買者知情但大批受贈喜糖的消費者并不知情，吳某侵犯了這部分消費者的知情權(quán)，構(gòu)成對消費者的欺詐行為。

    第三種意見認(rèn)為當(dāng)事人的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為�！斗床徽�當(dāng)競爭法》規(guī)定了不正當(dāng)競爭行為的幾種表現(xiàn)，其中第五條第（二）項規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：……（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品……”好時巧克力是美國好時公司1907年生產(chǎn)的產(chǎn)品，1995年進入中國市場以來，已為大眾熟知，屬于知名商品。本案當(dāng)事人吳某利用好時巧克力包裝盒，裝入與好時巧克力的包裝、裝潢、形狀等極為近似的散裝HAOLILAI巧克力后銷售，構(gòu)成仿冒知名商品特有的包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為。

    第四種意見認(rèn)為當(dāng)事人的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。吳某銷售的喜糖外包裝盒上標(biāo)注了KISSES商標(biāo)且加注注冊標(biāo)記，分裝的巧克力為HAOLILAI牌，此種巧克力在外形和包裝上與好時巧克力極為相似，足以造成消費者誤認(rèn)。吳某未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在巧克力商品上使用KISSES商標(biāo)，構(gòu)成《商標(biāo)法》第五十二條第（一）項所指的“未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的”侵權(quán)行為。

    分　析

    預(yù)包裝食品是指預(yù)先定量包裝或者制作在包裝材料和容器中的食品。本案當(dāng)事人吳某是先購買好時巧克力外包裝，再將散裝HAOLILAI巧克力裝入包裝后交付給消費者，不屬于銷售預(yù)包裝食品行為。

    在本案中，購買喜糖者知道吳某銷售的這種“表里不一”的喜糖的真實情況，且認(rèn)可這種行為。吳某的行為不符合“欺詐的一方有欺詐的故意”的要件，即便有欺詐行為，也是購買喜糖者對獲贈喜糖者的欺詐，銷售過程不存在欺詐的故意。因此，不能認(rèn)定吳某構(gòu)成欺詐消費者行為。涉案喜糖在外包裝盒上使用了好時公司的注冊商標(biāo)，不能認(rèn)定為仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為。

    商標(biāo)是能夠?qū)⒆匀蝗�、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，其基本功能是區(qū)別商品的不同來源。吳某利用標(biāo)注他人注冊商標(biāo)的外包裝盒，將散裝HAOLILAI巧克力偽裝成好時巧克力，具有主觀使用他人注冊商標(biāo)的故意，并實際造成消費者特別是廣大最終用戶（獲贈喜糖的消費者）的誤認(rèn)，其行為侵犯了好時公司的KISSES注冊商標(biāo)專用權(quán)，此案應(yīng)適用《商標(biāo)法》定性處罰。